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國家發(fā)改委對美敦力開出1.1852億元的反壟斷罰單，引發(fā)業(yè)內關注。不過美敦力究竟因何被處罰？此前發(fā)改委的通報、及央視等媒體的報道，均有相關披露，但也都不詳盡。
12月9日，國家發(fā)改委在其官網上刊登了對美敦力的處罰決定書全文，微友們不妨詳細閱讀以為鏡鑒。
國家發(fā)展和改革委員會行政處罰決定書[2016]8號
當事人： 美敦力（上海）管理有限公司
住 所： （略）
（備注：在決定書中，還有多處也都出現“略”字，這是發(fā)改委網站原文如此，并非編者刻意抹掉）
根據《中華人民共和國反壟斷法》等法律法規(guī)，本機關于2016年4月起依法開展本案反壟斷調查，對當事人在中國境內市場銷售心臟血管、恢復性療法和糖尿病業(yè)務領域醫(yī)療器械產品過程中，與交易相對人達成并實施壟斷協議的行為進行了調查。期間，本機關開展了現場調查，提取了相關書證和電子數據資料，并對轉售環(huán)節(jié)的實施價格進行了核查，分析論證了涉案行為對市場競爭和消費者利益的影響，先后十次與當事人會面，就有關問題進行詢問，并充分聽取了當事人的陳述意見。
現查明，當事人至少自2014年起，在中國境內市場與其交易相對人達成并實施了固定向第三人轉售涉案醫(yī)療器械產品價格、限定向第三人轉售涉案醫(yī)療器械產品最低價格的壟斷協議。本機關于2016年11月30日依法向當事人送達了行政處罰事先告知書，告知當事人涉嫌違法的事實、擬作出的行政處罰決定、理由和依據，以及當事人依法享有陳述、申辯或要求舉行聽證的權利。當事人在法定期限內沒有向本機關提出陳述、申辯意見，也沒有要求舉行聽證。本機關的調查情況和處理決定如下：
一、與交易相對人達成了固定轉售價格、限定最低轉售價格的壟斷協議
經查，當事人在中國境內市場銷售涉案產品全部采取了轉售方式，其交易相對人包括平臺商和一級經銷商。2015年5月以來當事人引入平臺商模式，目前平臺商共（略）家，其中（略）平臺商系從一級經銷商轉化而來，平臺商與當事人簽署分銷協議，當事人將涉案產品銷售給平臺商，平臺商將涉案產品轉售給二級經銷商，當事人限制平臺商直接向終端銷售；引入平臺商模式前，其交易相對人為一級經銷商，引入平臺商模式后，目前仍有一級經銷商共（略）家，一級經銷商與當事人簽署經銷協議，當事人將涉案產品銷售給一級經銷商，一級經銷商將涉案產品轉售給二級經銷商或終端。證據顯示，至少自2014年起，當事人通過分銷協議、經銷協議、郵件通知、口頭協商等方式，與交易相對人達成了固定向第三人轉售涉案醫(yī)療器械產品價格、限定向第三人轉售涉案醫(yī)療器械產品最低價格的壟斷協議。協議內容包括：
（一）直接固定轉售價格。2014年以來，當事人制定涉案產品價格表，列明各銷售環(huán)節(jié)的價格，并發(fā)送給平臺商和經銷商執(zhí)行。例如，制定了（略）產品的平臺采購價、經銷商采購價和醫(yī)院采購價，并發(fā)送給了平臺商和經銷商執(zhí)行；制定了（略）產品價格表，包含平臺商向二級經銷商轉售的二級價格，并發(fā)送給平臺商執(zhí)行。制定了（略）產品詳細的平臺商、經銷商、醫(yī)院價格表，并發(fā)送給平臺商和經銷商執(zhí)行。
（二）固定平臺商毛利率。當事人引入平臺商模式后，二級經銷商向平臺商采購涉案產品采用統(tǒng)一價格，固定了平臺商向二級經銷商轉售產品的價格。當事人與平臺商協商后，就平臺商轉售涉案產品的毛利率達成約定，間接固定了涉案產品的轉售價格。例如，對（略）產品，約定毛利率為（略）；對（略）產品，二級經銷商先付款后拿貨的約定毛利率為（略），先拿貨后付款的約定毛利率為（略）；對（略）產品，約定毛利率為（略）。
（三）限定經銷商最低投標價。當事人在2014年度《經銷協議》中規(guī)定：“在任何招投標中，經銷商均應嚴格遵從供貨商的投標指導價，在對供貨商投標指導價作任何變動之前，應獲得供貨商的書面確認�！痹�2015年度《分銷協議》中規(guī)定：“在任何招投標中，分銷商均應向供貨商提供投標價格信息以作備案”。當事人還通過各業(yè)務部門的投標管理規(guī)定、郵件通知等方式，對經銷商的投標價格進行限定和審批。
（四）限定到醫(yī)院的最低售價。當事人制定了各銷售環(huán)節(jié)的產品價格體系，發(fā)送給經銷商執(zhí)行，其中包含經銷商向醫(yī)院轉售的最低價格。例如，設定了（略）產品到醫(yī)院的最低售價，并通過郵件發(fā)給經銷商；（略）業(yè)務部對首次進入某醫(yī)院的涉案產品設定最低進院價格，如果經銷商低于該價格銷售，需要重新報當事人審批。
二、實施了固定轉售價格、限定最低轉售價格的壟斷協議
經核實，當事人固定的轉售價格和限定的最低轉售價格在平臺商、經銷商環(huán)節(jié)得到了實際執(zhí)行，當事人還通過內部考核、撤銷經銷商低價中標產品、查處低價串貨等措施，進一步促進了壟斷協議的實施。
當事人制定的各銷售環(huán)節(jié)價格表涵蓋心臟血管業(yè)務部、恢復性療法業(yè)務部和糖尿病業(yè)務部的各項涉案產品。經對心臟血管、恢復性療法和糖尿病等各業(yè)務部產品的平臺商和經銷商進行核查，平臺商和經銷商均嚴格執(zhí)行了當事人固定的涉案產品轉售價格或限定的最低轉售價格。
（略）業(yè)務部在對區(qū)域經理2016財年的考核中，把區(qū)域內經銷商執(zhí)行最低投標價情況作為考核的重要內容。該部門2015年生效的內部管理文件《（略）投標管理流程與規(guī)范》中規(guī)定，經銷商就（略）產品投標時“產品報價和價格底線方案需報至（略）大區(qū)經理審核”，“經銷商不得擅自調低應標價格或突破價格底線方案”。（略）業(yè)務部相關負責人在2015年12月發(fā)給銷售經理的“關于地市級招標投標主體及第一負責人的確認”郵件中，強調進行“招標價格的把控”，“共同努力維護好終端價格”，“在價格管控上，絕對要杜絕任何低級錯誤的發(fā)生，對于亂投標的經銷商必須中止其經銷權”。2015年12月至2016年2月，在（略）地級市招標，以及（略）一些醫(yī)院的招標中，當事人均對經銷商的投標價進行了限定和審批。2015年12月，經銷商低于限定價格參加（略）市（略）家公立醫(yī)療機構醫(yī)用耗材帶量采購并入圍，當事人最終要求該經銷商撤銷了所有入圍產品。
（略）業(yè)務部制定了（略）產品經銷商串貨的處罰規(guī)定，經銷商一旦被發(fā)現有低價串貨行為，不論金額大小，原則上一律立即取消經銷商資格，或者處以大額罰金，取消經銷商訂單折扣和信用額度。
對于單價較高的（略），醫(yī)院或者部分患者向經銷商詢價購買，（略）業(yè)務部的相關負責人于2015年4月、9月、10月、12月以及2016年3月，多次向（略）中國銷售團隊群發(fā)郵件，要求進行“價格保護”，共同維護市場價格，要求經銷商嚴格按照公司制定的轉售價格進行了報價和銷售。
此外，當事人還采取了限制經銷商轉售商品的銷售對象和銷售區(qū)域、禁止經銷商銷售具有競爭關系的其他品牌產品等措施，這些限制措施與縱向價格措施并用，進一步強化了固定轉售價格和限定最低轉售價格的實施效果。
根據當事人提交的財務數據，經核算，2015年度當事人受上述違法行為影響的中國境內市場涉案產品銷售額為29.63億人民幣。
以上事實有調查詢問筆錄、經銷協議、分銷協議、投標管理文件、產品價格表、業(yè)務往來郵件、財務報表，以及從平臺商、經銷商處提取的轉售價格數據等證據材料為證。
三、當事人達成并實施的上述壟斷協議排除、限制了市場競爭，損害了消費者利益
當事人在本案中的交易相對人包括平臺商和一級經銷商，且平臺商和一級經銷商均為獨立法人，與美敦力沒有股權、實際控制權等關聯關系。當事人通過與交易相對人達成并實施壟斷協議，固定涉案醫(yī)療器械產品的轉售價格、投標價格和到醫(yī)院的最低價格，排除、限制了市場競爭，損害了消費者利益。主要表現在：
（一）排除、限制了經銷商之間的價格競爭。高值耗材和可植入醫(yī)用設備市場存在較高的技術壁壘，并且廠商主要采取轉售的銷售方式，經銷商之間的公平競爭是促進產品競爭、形成合理市場價格的重要方面。由于當事人嚴格設定了涉案產品各轉售環(huán)節(jié)的價格或最低價格，與其交易相對人達成并實施了壟斷協議，并且通過限制銷售對象、銷售區(qū)域、禁止銷售競爭性產品等措施，進一步強化了固定轉售價格和限定最低轉售價格的效果，排除、限制了經銷商之間的競爭。
（二）限制了醫(yī)療器械行業(yè)品牌間的競爭。醫(yī)療器械作為一種特殊商品，同一種醫(yī)療器械在一家醫(yī)院銷售的品牌數量比較有限，對大部分醫(yī)療器械產品消費者一般只能在醫(yī)院購買、使用，消費者在不同品牌之間的選擇空間也極為有限，因此，醫(yī)療器械品牌間的競爭并不充分。經綜合分析當事人涉案產品的市場份額、當事人的財力和技術條件等因素，當事人在心臟血管、恢復性療法和糖尿病醫(yī)療器械領域處于行業(yè)領先位置，當事人限制經銷商通過降低價格等方式與其他品牌經銷商進行競爭，并禁止經銷商銷售其他競爭品牌的產品，進一步擴大了對競爭的限制，阻礙了市場價格機制正常發(fā)揮作用。
（三）損害了終端購買者的合法權益和消費者利益。由于當事人限定了相關醫(yī)療器械產品的最低轉售價格、投標價格，以及到醫(yī)院的最低價格，并且禁止各個轉售環(huán)節(jié)降低價格，通過各種措施維持醫(yī)療器械產品高價，損害了醫(yī)院等終端購買者的合法權益，增加了患者的負擔。在消費者直接向經銷商詢價購買某些涉案產品時，當事人要求經銷商進行“價格保護”，排除了消費者以低于限制價格購買涉案產品的機會，損害了消費者利益。
四、本機關處理決定
本機關認為，當事人與其交易相對人就涉案產品達成并實施固定轉售價格和限定最低轉售價格的壟斷協議，違反了《中華人民共和國反壟斷法》第十四條第一項、第二項的規(guī)定，排除、限制了市場競爭，損害了消費者利益，且當事人在多次陳述意見過程中沒有主張、也沒有證明上述行為符合《中華人民共和國反壟斷法》第十五條規(guī)定的豁免情形和豁免條件，依法應予以處罰。
調查期間，當事人多次陳述意見，承認其涉案行為違反了《中華人民共和國反壟斷法》的規(guī)定，主動制定整改措施，以減輕違法行為的危害后果，請求依法從輕、減輕處罰。當事人的整改措施包括：全面取消轉售價格限制，允許平臺商直接向終端銷售，不再限制經銷商向跨區(qū)消費者進行銷售，在具有市場力量的產品經銷中取消排他銷售限制，修訂經銷協議、招投標管理制度、經銷商管理政策有關規(guī)定，加強員工反壟斷合規(guī)體系，完善公司反壟斷合規(guī)制度。
依據《中華人民共和國反壟斷法》第四十六條、第四十九條，《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條的規(guī)定，考慮到當事人違法行為涉及平臺商、經銷商、終端等各個銷售環(huán)節(jié)，違法程度較深；在嚴格固定轉售價格、限定最低轉售價格的基礎上，同時縱向限制銷售對象和銷售地域，禁止銷售競爭品牌產品，限制措施較為全面；調查中后期較好配合調查，主動進行整改等情節(jié)，本機關對當事人作出如下決定：
一、責令當事人立即停止與交易相對人達成并實施固定向第三人轉售醫(yī)療器械產品價格、限定向第三人轉售醫(yī)療器械產品最低價格的壟斷協議的違法行為。
二、對當事人處2015年度中國境內市場涉案產品銷售額百分之四的罰款，計人民幣1.1852億元。（大寫：人民幣壹億壹仟捌百伍拾貳萬元整）。
依據《中華人民共和國行政處罰法》第四十六條第三款規(guī)定，當事人應當自收到本行政處罰決定書之日起十五日內，攜本行政處罰決定書將罰款上繳國庫。收款人全稱：（略）；賬號：（略）；開戶銀行：（略）。
依據《中華人民共和國行政處罰法》第五十一條第（一）項和第（三）項規(guī)定，當事人到期不繳納罰款的，每日按罰款數額的百分之三加處罰款，同時本機關可以申請人民法院強制執(zhí)行。
當事人如對上述行政處罰決定不服，可以自收到本行政處罰決定書之日起六十日內，向國家發(fā)展和改革委員會申請行政復議；或者自收到本行政處罰決定書之日起六個月內，依法向人民法院提起行政訴訟。行政復議或者訴訟期間，本行政處罰決定不停止執(zhí)行。
國家發(fā)展改革委辦公廳
2016年12月5日 |
